【导读】

某公司开发体育APP，给用户提供赛程、赛果、比分、赔率等体育比赛信息，但是该体育APP上插入了某赌博网站广告链接，公安以该公司涉嫌开设赌场罪立案拘留。程某某作为该体育APP开发者，辩护人认为，本案事实不清、证据不足，客观上不能证明程某某实施了帮助赌博网站投放广告的犯罪行为，主观上也不能证明其具有帮助他人开设赌场的犯罪故意，不符合“有证据证明有犯罪事实”的逮捕条件，对其取保候审不具有社会危险性。

【案情简介】

某公司开发体育APP，给用户提供赛程、赛果、比分、赔率等体育比赛信息，但是该体育APP上插入了某赌博网站广告链接，公安以该公司涉嫌开设赌场罪立案侦查，程某某作为该体育APP开发者，属于涉案人员被刑事拘留。程某某是否构成买卖国家机关证件罪？

【案件焦点】

公司涉嫌开设赌场罪的共犯，普通员工是否一定构成犯罪？

【律师意见】

本案事实不清、证据不足，客观上不能证明程某某实施了帮助赌博网站投放广告的犯罪行为，主观上也不能证明其具有帮助他人开设赌场的犯罪故意，不符合“有证据证明有犯罪事实”的逮捕条件，对其取保候审不具有社会危险性。

一、 客观上，事实不清、证据不足，在案证据不足以证明程某某帮助赌博网站投放广告

第一，程某某开发体育APP时并未开发网络赌博功能。程某某系该公司开发部普通程序员，虽然参与开发体育APP，但是APP本身是体育比赛信息查看软件，包括赛程、赛果、比分、赔率等内容，完全未涉及彩票投注等赌博功能，不构成开设赌场罪的共犯。第二，程某某开发体育APP时虽然预留了广告位，但是广告位属于APP的基础功能，其不负责后续上传广告位图片以及设置跳转链接。要证明是程某某接受公司领导指令实施了投放赌博网站广告的行为，则需调取体育APP后台修改行为、修改时间、修改账号以及账号登录的IP地址，才能达到证据确实充分的证明标准，但是本案电子数据不足以证明程某某实施了上传赌博网站链接的犯罪行为。第三，8波体育APP后台账户密码并非只有程某某一人把持,技术部门员工都有修改8波体育APP广告位图片和跳转链接的可能，不排除其他具有权限密码的主管人员进行操作，不能排除合理怀疑，得出唯一确定性结论。综上，客观上程某某并未给开设赌场提供广告推广帮助，本案事实不清、证据不足，程某某不构成开设赌场罪的共犯。

二、 主观上，在案证据不足以证明程某某对APP上赌博网站寻找明知或者帮助他人开设赌场的犯罪故意

第一，程某某只是该公司开发部的普通程序员，即使在开发APP时预留了广告位，也只是按照领导要求加入APP的正常功能，实际上并未涉及对接赌博网站负责人以及广告位后续链接到哪里等核心问题，领导层在决策时并不会通知底层员工，程某某根本不曾想到其经手开发的体育APP会用于帮助他人实施信息网络犯罪活动，更加不具有帮助开设赌场的主观故意。第二，程某某于2020年6月30日被刑事拘留，经公安提审才得知，公司为赌博网站投放广告涉嫌开设赌场罪。程某某经手开发体育APP，对于APP中出现的赌博网站链接没有尽到注意义务，但是其不具有帮助开设赌场的犯罪故意。

三、 程某某不符合“有证据证明有犯罪事实”的逮捕条件，对其取保候审不具有社会危险性

首先，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十一条、《人民检察院审查逮捕质量标准》第一条之规定，对犯罪嫌疑人应当予以逮捕的要求，其前提要件是“有证据证明有犯罪事实”。如前所述，本案事实不清、证据不足，客观上不能证明程某某实施了帮助赌博网站投放广告的犯罪行为，主观上也不能证明其具有帮助他人开设赌场的犯罪故意程某某不符合“有证据证明有犯罪事实”的逮捕条件，证据所证明的事实不构成犯罪，现有证据不足以证明犯罪主观方面要件，程某某不具备逮捕的条件。

其次，对程某某采取取保候审措施不具有社会危险性。第一，程某某归案后能如实供述其参与开发体育APP的行为，涉案事实已基本查清。要认定程某某是否为开设赌场提供帮助的证据也已收集固定，不存在毁灭、伪造证据的可能。第二，程某某系普通程序员，具有正当工作，不以犯罪所得为生活来源，不具有实施新犯罪行为的倾向，对其取保候审不具有社会危险性。第三，程某某此前表现良好且无故意犯罪前科和身份不明的情形，对其取保候审并不会对其所居住的社区造成任何不良影响，符合取保候审的条件。

【案件结果】

最后，辩护律师的意见得到采纳，程某某拘留30天后取保候审。