【导读】

2020年11月上旬，齐某某在网上认识上家，帮助上家买卖笑气，负责接单、发货、收款、运输等事宜。2021年1月，齐某某涉嫌非法经营罪被刑事拘留，齐某某家属找到浙江允道律师事务所申请取保候审。律师认为，齐某某所涉犯罪行为均是听从上家的指示而为之，在本案中犯罪地位较低，应依法认定为从犯。齐某某不具有逮捕的紧迫性和必要性，对其取保候审不具有社会危险性。最终，齐某某在拘留37天之际取保候审。

【案情简介】

2020年11月上旬，齐某某在网吧浏览帖子，看到有招募司机的信息，便电话联系上家。上家要求齐某某按照指示送货即可，并给予一定报酬，齐某某便答应。此后齐某某根据上家的指示，到指定地点拿货，再根据上家提供的买家地址，将货交由买家。至11月12日左右，上家给齐某某一部手机，手机上的通信软件均登录上家的账号，上家要求齐某某担任客服负责接单、发货。此后，通信软件中的买家会询问是否有货，齐某某按照上家的定价进行报价并发送上家的收款码收款，之后再叫车送货。

2021年1月，齐某某涉嫌非法经营罪被刑事拘留，齐某某家属委托浙江允道律师事务所叶斌律师介入申请取保候审。

【案件焦点】

齐某某能否认定为从犯？

齐某某是否符合取审条件保候？

【律师意见】

一、 齐某某所涉犯罪行为均是听从“上家”的指示而为之，在本案中犯罪地位较低，应依法认定为从犯

2020年11月上旬，齐某某在网吧浏览帖子，看到有招募司机的信息，便电话联系上家。上家要求齐某某按照指示送货即可，并给予一定报酬，齐某某便答应。此后齐某某根据上家的指示，到指定地点拿货，再根据上家提供的买家地址，将货交由买家。至11月12日左右，上家给齐某某一部手机，手机上的通信软件均登录上家的账号，上家要求齐某某担任客服负责接单、发货。此后，通信软件中的买家会询问是否有货，齐某某按照上家的定价进行报价并发送上家的收款码收款，之后再叫车送货。

从以上案件事实，辩护人认为：

第一，本案犯意的提起者为上家，齐某某是按照上家的指示去实施犯罪行为。

第二，根据齐某某的工作内容来看，齐某某一开始只是根据上家的要求负责笑气的运送，该行为简单且机械，具有极强的可替代性。此后齐某某开始接触买家，虽然角色上产生了变换，但其仍然是根据上家的指示去实施行为。并且所谓的买家，都是上家的手机上已经存有的买家，齐某某没有去开拓其他新的买家。

第三，笑气销售的价格均由上家决定，货款也是支付至上家的账户中。也即在销售的环节中，齐某某不接触资金，仅作为买家与上家之间的桥梁。

以上，齐某某在本案中的犯罪地位明显低于上家，应依法认定为从犯。

二、 齐某某在本案中涉案金额不大，情节相对较轻，可能判处缓刑

根据辩护人会见掌握的情况，齐某某在本案中经手的笑气共1200箱左右。其中，齐某某仅负责运送期间，共计运送180箱，这180箱的销售金额齐某某不知晓。在齐某某担任客服后，根据上家的定价销售笑气，经手笑气1020箱，其中500箱为320元/箱，300箱为400元/箱，220箱为450元/箱，共计37.9万元。因此，齐某某涉案的所有销售金额很有可能在50万元以下，且齐某某个人的获利仅为2万余元，也即尚未达到非法经营罪“情节特别严重”的标准。

辩护人检索了浙江省的相关案例，在胡有柱涉嫌非法经营罪一案中（案号：（2019）浙1023刑初189号），胡有柱销售笑气金额为35万余元，违法所得达8万余元，最终判处有期1年6个月，缓刑3年。本案中齐某某的违法所得为2万元，且为从犯，也可能判处缓刑。

三、 齐某某不具有逮捕的紧迫性和必要性，对其取保候审不具有社会危险性

首先，根据《人民检察院审查逮捕质量标准》第六条之规定，犯罪嫌疑人涉嫌的罪行较轻，且没有其他重大犯罪嫌疑，具有以下情形之一的，可以认为没有逮捕必要：“…（二）主观恶性较小的初犯、偶犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯…”。本案中齐某某犯罪作用较低，应依法认定为从犯。且其无任何违法犯罪前科，系初犯、偶犯。齐某某因利益的诱惑误入歧途，但其仅仅是根据上家的指令完成工作任务，也没有主动去开拓新的客户，其主观恶性较小。齐某某完全符合上述规定的没有逮捕必要。

其次，结合《中华人民共和国刑事诉讼法》第81条关于对犯罪嫌疑人应当予以逮捕的要求，取保候审的条件，实质上是对犯罪嫌疑人的“社会危险性”进行评估。辩护人认为齐某某社会危险性较低，也符合取保候审的要求。第一，涉案事实已基本查清，证据也已收集固定，对齐某某取保候审不具有毁灭、伪造证据的社会危险性。第二，齐某某到案后积极配合公安机关调查，能如实供述自己的罪行。第三，齐某某年纪尚小，缺少法律意识而误入歧途，到案后齐某某进行了深刻的反省，全面认识到自己错误，自愿认罪认罚，悔罪态度良好，无再犯可能性。

【案件结果】

最后，在检察院审查逮捕阶段，辩护律师的意见得到采纳，齐某某拘留37天后取保候审。