【导读】

2020年年底，席某某去老乡开的棋牌室串门，偶尔帮忙打扫卫生，给赌客换现金。律师认为，席某某不宜认定为开设赌场罪。席某某不符合“有证据证明有犯罪事实”的逮捕条件，对其取保候审不具有社会危险性。如果承办人认为席某某属于应当逮捕的犯罪嫌疑人，辩护人恳请承办人考虑席某某患有严重疾病是否可以取保候审或者监视居住。最终，齐某某在拘留37天之际取保候审。

【案情简介】

2020年年底，席某某去老乡开的棋牌室串门，偶尔帮忙打扫卫生，给赌客换现金。2021年1月20日，席某某因涉嫌开设赌场罪，经杭州市公安局余杭区分局批准刑事拘留，席某某家属委托浙江允道律师事务所叶斌律师介入申请取保候审。

【案件焦点】

席某某是否构成开设赌场罪？

席某某是否符合取保候审条件？

【律师意见】

一、 席某某不宜认定为开设赌场的共犯

根据两高一部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）第三条关于共犯的认定，明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：(一)提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；(二)受雇参与赌场经营管理并分成的;(三)为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的；(四)参与赌场管理并领取高额固定工资的；(五)提供其他直接帮助的。因此，行为人未对赌场的开设或赌博活动的组织提供直接帮助，则不宜认定开设赌场罪的共犯。

第一，席某某与棋牌室之间并不存在实际上的劳动雇佣关系，打扫卫生的行为也不宜认定为给开设赌场提供直接帮助。席某某并非开设赌场者雇佣的员工，席某某与棋牌室老板系老乡，去棋牌室仅因为年末无事去老乡家里串门，偶尔在老乡家里吃饭，不好意思顺手做了打扫卫生的工作。席某某并非每天按时上班，也并非去了棋牌室必须要做打扫卫生的后勤工作，因此，席某某与棋牌室之间并不存在实际上的劳动雇佣关系。打扫卫生的行为，也不宜认定为给开设赌场提供直接帮助，不属于开设、组织或者管理行为。第二，席某某并未因后勤服务工作非法获利。席某某并未从棋牌室老板处收到工资，也并未从赌客处拿到好处费，不具有借开设赌场非法营利的目的。第三，席某某借钱的对象是相识多年的好友，不宜认定为开设赌场者以营利为目的向赌客提供赌资。席某某去了棋牌室，才放心三个相识已久的好友也在棋牌室，且早在席某某去之前就是常客，后来三个好友因打牌需要向借钱，席某某出于朋友帮忙，分别借了2000元、5000元和6000元，并未约定利息。开设赌场者，以营利为目的向赌客提供赌资，是为了提供赌资时抽成，或者为了赌客多下注，赌场才能盈利，但是席某某借钱给朋友赌博，并不具有营利目的，不宜认定为开设赌场的共犯。

二、 席某某不符合“有证据证明有犯罪事实”的逮捕条件，对其取保候审不具有社会危险性

1. 席某某不具备逮捕的条件，应变更强制措施为取保候审

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十一条、《人民检察院审查逮捕质量标准》第一条之规定，对犯罪嫌疑人应当予以逮捕的要求，其前提要件是“有证据证明有犯罪事实”。如前所述，席某某与棋牌室之间并不存在实际上的劳动雇佣关系，打扫卫生的行为也不宜认定为给开设赌场提供直接帮助，不属于开设、组织或者管理行为；席某某借钱的对象是相识多年的好友，不宜认定为开设赌场者以营利为目的向赌客提供赌资。因此，席某某并未对赌场的开设或赌博活动起到直接帮助作用，不宜认定为开设赌场罪。由此，本案完全符合《人民检察院审查逮捕质量标准》第三条关于“不属于‘有证据证明有犯罪事实’”中第(一)项之“证据所证明的事实不构成犯罪的”，席某某不具备逮捕的条件。所以，建议办案机关对其变更强制措施为取保候审。

2. 席某某归案后如实供述，对其取保候审不具有社会危险性，符合取保候审的条件

第一，席某某归案后如实供述，讲明自己为什么在棋牌室打扫卫生、为什么给朋友借钱赌博、借了多少钱、有没有营利，积极配合公安侦查工作，不存在逃避侦查的社会危险性。席某某的涉案行为已基本查清，证据也已收集固定，不存在毁灭、伪造证据，干扰作证或者串供的可能。第二，席某某没有继续实施新的犯罪的可能性，也不具有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险。第三，席某某无故意犯罪前科和身份不明的情形，对其取保候审并不会对其所居住的社区造成任何不良影响，符合取保候审的条件。

3. 如果侦查机关认为席某某属于应当逮捕的犯罪嫌疑人，辩护人恳请承办人考虑席某某患有严重疾病是否可以取保候审或者监视居住

席某某患有关节炎，病发时关节会严重变形疼痛，在湿冷的冬天尤为严重，往年需要去医院采取治疗措施，目前在监室根本无法获取其常用的对口药物，只能是医生开的消炎药和止痛药。如果席某某今年冬天无法及时就医，关节炎进一步恶化可能出现关节僵直畸形、骨质改变或者骨骼肌萎缩而导致其将来生活难以自理。席某某家属多次电话联系律师只希望给她争取在外就医的机会。如果席某某属于应当逮捕的犯罪嫌疑人，辩护人恳请承办人给席某某在外就医的机会。

【案件结果】

最后，辩护律师的意见得到采纳，席某某拘留30天后取保候审。