【导读】

2019年至2020年5月间，姚某某在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下，非法经营笑气约人民币7.4万余元，违法所得约人民币3万元。辩护人认为：1.姚某某犯罪情节轻微，系初犯，无前科劣迹且归案后对自己的行为积极认罪、悔罪，积极退赃；2.姚某某与向其售卖笑气的上家属于共同犯罪，其犯罪地位较低，犯罪作用小，属于从犯。最后，拱墅区人民法院采纳律师意见，对姚某某适用缓刑。

【案情简介】

2019年至2020年5月间，姚某某以营利为目的，违反国家规定，在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下，通过微信、支付宝向上家购买危险化学品压缩状态的瓶装一氧化二氮（俗称“笑气”），通过微信、支付宝等途径转销售给买家，非法经营额人民币7.4万余元，违法所得约人民币3万元。

【案件焦点】

姚某某能否认定为从犯？

姚某某是否符合缓刑适用条件？

【律师意见】

一、 姚某某虽已构成非法经营罪，但犯罪情节轻微，社会危害性较小

姚某某非法经营的数额为50980元，刚刚到达浙江省关于非法经营罪的立案追诉金额，其所造成的社会危害性较小，犯罪情节轻微。根据浙江省高级人民法院《关于部分罪名定罪量刑情节及数额标准的意见》之规定，从事其他非法经营活动，个人非法经营数额在5万元以上不满50万元或者违法所得数额在1万元以上不满10万元的，属于“情节严重”。本案中，《起诉书》认定姚某某累计售卖笑气营业额达人民币7.4万余元。辩护人通过查阅本案卷宗，有姚某某供述、笑气买家陈述、转账记录或银行流水证实的数额只有50980元，刚刚达到刑事立案追诉的标准，可见其社会危害性相对较小，犯罪情节轻微。

二、 姚某某与向其售卖笑气的上家属于共同犯罪，其犯罪地位较低，犯罪作用较小，依法可认定为从犯

根据姚某某第二次供述，姚某某本无售卖笑气的犯意，是在陈某某等人的教唆、引诱之下帮助他们售卖笑气，姚某某与上家有共同贩卖笑气的故意，且其并非犯意的提起者，犯罪地位较低，应当认定为从犯。姚某某在整个销售笑气的过程中，就是遵循上家的指示发朋友圈招揽买家，并将买家的收货信息转达给上家，由上家直接发货给买家。其犯罪作用较低，主观恶性较小，应当认定为从犯，应当从轻、减轻处罚。

同时，根据（2020）浙0602刑初745号一审刑事判决书，公诉机关指控：被告人李某某在明知张某某（已判决）未取得危险化学品经营许可证的情况下，以转卖牟利为目的，帮助张某某通过微信等方式销售一氧化二氮（俗称“笑气”），销售金额累计人民币10万余元，从中非法获利人民币1万余元。公诉机关认为：被告人李某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当依法从轻处罚。法院认为：被告人李某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法从轻处罚。该案行为人的犯罪情节、犯罪作用与姚某某的行为十分类似，对姚某某认定为从犯有类案可循。

三、 姚某某系初犯、偶犯，无违法犯罪前科，到案后能如实供述自己的罪行，积极配合公安机关调查，且及时退赃，积极认罪悔罪，应依法予以从轻处罚。

【案件结果】

最后，拱墅区人民法院采纳律师意见，对姚某某适用缓刑。