【导读】

2020年，齐某某的朋友林某某家属因涉嫌犯罪被刑事拘留，林某某请托齐某某帮忙找关系捞人，并支付给齐某某约10万元运作费用，后续林某某家属依法逮捕，齐某某未返还相关钱款，林某某报案。2021年12月，齐某某涉嫌诈骗罪被刑事拘留。辩护人认为：1.齐某某没有实施诈骗行为，也没有非法占有他人财物的不法目的，不构成诈骗罪；2.如果齐某某构成诈骗罪，其诈骗数额至多只有5万元；3.齐某某不具有逮捕的紧迫性和必要性，对其取保候审不具有社会危险性。最终，萧山区人民检察院不批准逮捕。

【案情简介】

2020年，齐某某的朋友林某某家属因涉嫌犯罪被刑事拘留，林某某请托齐某某帮忙找关系捞人，并支付给齐某某约10万元运作费用，后续林某某家属依法逮捕，齐某某未返还相关钱款，林某某报案。2021年12月，齐某某涉嫌诈骗罪被刑事拘留。齐某某家属委托浙江允道律师事务所叶斌律师介入申请取保候审。

【案件焦点】

齐某某是否构成诈骗罪

齐某某诈骗金额如何认定

齐某某是否符合取保候审条件

【律师意见】

一、齐某某没有实施诈骗行为，也没有非法占有他人财物的不法目的，不构成诈骗罪

据了解，根据辩护人会见齐某某了解的情况，齐某某客观上没有实施虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为，主观上没有非法占有他人财物的不法目的，不构成诈骗罪。

第一，齐某某客观上没有实施虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为。诈骗行为是指为使被害人陷入错误认识并基于此处分财物而作出的对事实的虚假陈述或者隐瞒。具体到本案，一方面，齐某某并未作出“一定能够把人捞出来”的承诺或者保证。另一方面，齐某某在接受林某某的请托后，马上找到杨某某请求帮忙，而且齐某某找杨某某帮忙的原因是杨某某此前曾向他展示过其在上海地区的强势关系，也能看出齐某某的确实施了为林某某“找关系捞人”的行为。因此，齐某某并未实施虚构事实或者隐瞒真相的诈骗行为。

第二，齐某某主观上没有非法占有林某某财物的不法目的。具体到本案，一方面，齐某某之所以要求林某某提供钱款，是因为杨某某要求其提前准备至少十万元，在杨某某找好关系后便于迅速提供。当林某某提供了钱款之后，其并未将钱款用于个人消费等，而是在等待杨某某的回复，以便能够迅速提供“捞人”的资金；另一方面，杨某某向其作出无法“捞人”的回复后，其马上与林某某沟通，想要将9.1万元归还给林某某。但是，林某某以齐某某在保险公司工作需要用钱为由，拒绝了齐某某的还款请求，要求齐某某继续使用该笔钱款，也不再要求其帮忙“捞人”。因此，齐某某主观上没有非法占有林某某财物的不法目的。

二、即使认定齐某某构成诈骗罪，其诈骗数额也至多只有5万元，结合类似案例，也可以对齐某某变更强制措施为取保候审

第一，辩护人从齐某某处了解到，公安机关向其核实了其先后通过微信转账等方式向林某某归还了4万元，有银行流水能够予以佐证。最高人民法院《关于申付强案的电话答复》中明确规定，“在具体认定诈骗犯罪数额时，应把案发前已被追回的被骗款额扣除，按最后实际诈骗所得数额计算。”《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》也重申，“在具体认定金融诈骗犯罪的数额时，应当以行为人实际骗取的数额计算。应当将案发前已归还的数额扣除。”因此，应当将4万元从齐某某的诈骗数额中扣除，其诈骗数额至多为5万元。

第二，对齐某某取保候审也有类似案例可循。在萧山区人民法院作出的（2016）浙0109刑初1682号判决中，被告人王立明以帮助曹某2为其女儿在杭州市萧山区环境保护局谋求职业为名，先后两次采用欺诈方法骗取曹某2香烟卡15张、现金20000元，共计价值38300元。其行为已构成诈骗罪，案发后，被告人王立明犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金3000元。具体到本案，齐某某的诈骗数额与该案被告人的诈骗数额相近，结合齐某某积极配合调查、愿意退出全部违法所得并积极争取谅解等情节，后续如仍认定其构成诈骗罪，也应适用缓刑，故亦可对齐某某变更强制措施为取保候审。

三、齐某某不具有逮捕的紧迫性和必要性，对其取保候审不具有社会危险性

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第81条之规定，对犯罪嫌疑人应当予以逮捕有以下两个条件：第一，有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚；第二，取保候审尚不足以防止发生社会危险性。齐某某所涉行为已基本查清，证据也已收集固定，不存在毁灭、伪造证据，干扰作证或者串供的可能，没有证据证明其有犯罪事实，其不构成诈骗罪，不应判处徒刑以上刑罚。据此，辩护人认为本案的犯罪嫌疑人齐某某不具备“应当”逮捕的紧迫性和必要性，对其取保候审不具有社会危险性。

【案件结果】

最后，在检察院审查批捕阶段，辩护律师的意见得到采纳，齐某某拘留37天后，成功取保候审。