【导读】

赵某聚餐后送女同事回家，与发生性关系，第二日该同事报案称赵某对其实施了强奸行为。2022年12月20日，赵某因涉嫌强奸罪被杭州市公安局某区分局刑事拘留，同年12月23日，赵某被移送某区检察院审查批捕。辩护人认为：赵某不构成强奸罪，双方系自愿发生性关系，在案证据并不能证明赵某对报案人实施了强奸行为，其不符合应当逮捕的条件，对其采取取保候审措施不具有社会危险性。检察院采纳了辩护人的意见，认为公安机关指控赵某犯强奸罪事实不清、证据不足。同年12月30日，赵某被取保候审。

【案情简介】

赵某系某公司程序员，与公司同事（即报案人）一起参加单位聚餐，期间饮酒，饭后赵某送报案人回家，在报案人家中发生性关系。第二日，报案人正常到公司上班，随后到派出所报案，称赵某趁其醉酒不知反抗之际，对其实施了强奸行为。2022年12月20日，赵某因涉嫌强奸罪被杭州市公安局某区分局刑事拘留，赵某家属找到浙江允道律师事务所，委托叶斌律师介入申请取保候审。

【争议焦点】

1.报案人在聚餐时是否醉酒

2.报案人意识是否清醒

3.报案人是否达到不知反抗的醉酒程度

4.报案人是否存在不敢反抗的情形

【辩护意见】

一、 报案人虽饮酒但并未超出平时酒量

就餐期间，赵某对报案人没有任何劝酒灌酒行为，报案人也没有主动喝酒，其当晚所饮酒量并不多。报案人的同事也证明，报案人平时酒量不错，聚餐时可以喝七八瓶啤酒，并且第二天正常上班。

二、 报案人回家路上意识清醒

聚餐结束后，报案人主动要求赵某送其回家，一路上的表现可以反映其意识清醒。辩护人会见结束后，认为有几点细节可反映报案人意识清醒且主动：1. 晚饭结束后，报案人主动要求赵某送其回家，报案人未出现任何呕吐情况；2.在出租车上，报案人与朋友微信语音电话通话，谈吐清晰且有条理。3.回家路上报案人与赵某一路上互相手挽手，比较亲密；4.报案人自己进入电梯按下楼层，自己开锁进门。

三、 双方发生关系时，报案人未达到不知反抗的醉酒程度，其并未失去性防卫能力

根据酒精在人体中代谢速率，赵某与被害人发生性关系时，被害人体内酒精浓度已经很低，并未达到醉酒程度。

据查阅相关文献（田炜、胡江涛：《关于乙醇在人体中代谢速率及治疗措施》，载《临床医药文献杂志》，2019年第6卷第18期），“乙醇是一种具有挥发性的液体，是酒类饮料的主要成分。乙醇在进入人体后，可以在短短5min的时间内，出现在血液中，并且还可以在30-60min，让人体内血液循环的浓度达到最高。”由此可知，血液酒精含量在饮酒后一小时可达到最大值，醉酒状态也应当在在饮酒后一小时最为显著，若在该时段未见明显醉酒、丧失性防卫能力，随着之后酒精作用的减弱，后续不可能出现不知反抗的情形。

报案人喝酒结束是在11点，根据代谢速率，报案人血液酒精浓度最大的时间段是晚上12点，该时段报案人能够清楚说出住处地址、主动要求赵某送其回家。凌晨1点半左右两人发生性关系时，报案人体内酒精已经经过了两个多小时的降解，更不可能出现因醉酒断片、失去意识、丧失性防卫能力的情况。

四、 双方发生性关系的地点是在报案人家中，是报案人具有支配力的场所，不存在不敢反抗的情形

报案人与他人共同租住，一门三户，房间小不隔音，如果赵某有强迫行为，报案人在进入房间前后完全有时间有条件通知同住人或发出警报，故被害人不存在不能反抗、不敢反抗的情形。

综上所述，报案人虽饮酒但并未达到不知反抗的醉酒程度，双方自愿发生性关系，赵某不构成强奸罪。

【处理结果】

浙江允道律师事务所叶斌律师经过多次会见关在看守所的赵某，在充分了解案情之后，向承办检察官递交了不予批准逮捕法律意见书，并且反复与办案机关沟通，终于让检察院采纳了辩护意见，认定公安机关指控赵某犯强奸罪事实不清、证据不足，赵某被取保候审。